有几点疑惑,公司到底有没有进行工商注册,未注册又何来经营活动?
先就一些法律问题答复如下,一家之言,仅供参考:
一、原股东设定是由ABCD四人注册设立公司,目前尚未注册。在法理上属于“设立中公司”的概念,指为准备设立公司的筹备状态。
二、如果四方已经签订了协议,而D未出资,并不必然导致“我的理解:D的股份将不存在,公司股份将自动按照出资额和固定资产进行分配,或者BC各持有15%的股份,这样A实际有点亏。”而应当要求D根据协议履行出资义务。
三、A收取B、C款项的行为,实际是代“设立中的公司”代收的行为,不代表A本人。但A如何存放这些钱的?包括A自己的出资,利息归属是谁?需要说明。
四、A如果本身有一个公司,其原约定是要注销后设立新公司的,因此A目前的经营活动不能视为ABCD共同经营的。并且还未将固定资产转移给新设立的公司,所谓固定资产折旧的说法,个人觉得没有依据。但能证明第六项的除外。
五、后来 BC经营A原来公司的事情有没有协议,如果有协议,案件的法律关系会更复杂。如果没证据,BC不承认,对A不利。
六、鉴于四方有共同设立公司的意思表示,如果能够证明共同设立的公司将承继自协议签订之后原来A那个公司的盈亏的话,那么公司的亏损将由ABCD按比例承担。如果不能证明的话,那么为筹备设立公司期间发生的筹备费用,由ABCD按比例承担。
七、鉴于B对A提出诉讼,A可以抗辩为:目前各方并未明确终止原出资协议,D未出资可向D主张,在协议未终止的情况下,各方应当继续履行原协议。如果B要求终止并退钱,必须由C、D参加诉讼,一并解决。对于应当由D承担的部分,应当在诉讼中向D主张。
八、在诉讼中,如果各方一致同意终止原协议,那么应当按比例分担筹备期间的费用成本或亏损。具体视约定。
由于陈述案件不完整,答复也无法完整,仅供参考。
公司未注册合同不成立的观点错误。合同自各方签字之日起成立。依法成立的合同,自合同成立之日起生效。没有注册并不必然导致合同无效,仅是涉及各方是否违约的问题,但从你提供的情况无法确定哪方违约。
虽然没有注册,但是合同实际履行,且各方参与了经营,可以理解为对原有合同的内容做出了变更。各方之间并非公司法意义上的股东关系,而是合伙关系。D没按原协议履行出资义务,这是D的违约行为,与你方无关。
本人认为你分析得正确,收条仅是A从B处收到款项的凭证,从各方实际参与经营等行为来看,你方完全可以举证证明所收到的款项为B的出资款项,而非A对B的借款。当然如果没有证据证明的话,将承担举证不能的后果--还款!
无论是公司经营还是合伙经营,风险共担是基本原则,B要求按原出资额退伙没有法律依据。如果经营发生严重困难不能实现合同目的,可以要求退伙,但只能以清算后的财产总额,按出资比例退还出资。出资比例以ABC实际出资为依据。
重要的法律问题最好到律师事务所当面咨询,因为法律是讲究证据,没有证据的事实说了也不会得到法律的支持,但在网上就无法帮你审查了;第二法律问题有很多细节,你所讲述的未必全面,这都可能影响律师的判断。所以,如果你有意,建议带着相关合同等材料到律师事务所当面咨询为好。
表述不清,无法判断!
以上回答仅根据本人描述所做初步判断,仅供参考。
请到当地律师事务所咨询